山西省人民政府法制辦公室文件

晉政法字[2008]第14號

關(guān)于對《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)省重點(diǎn)工程招標(biāo)投標(biāo)管理的通知》等兩個文件的審查意見

省重點(diǎn)辦：

2007年7月12日和13日，省發(fā)改委分別以《關(guān)于對山西省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組辦公室<關(guān)于加強(qiáng)重點(diǎn)工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)管理的通知>意見的函》(晉發(fā)改法規(guī)函[2007]33號)和《關(guān)于對山西省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組、山西省監(jiān)察委員會<關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)重點(diǎn)工程招標(biāo)管理的通知>的意見》，向我辦反映晉重建辦[2007]42號、晉重建字[2007]51號文件在所規(guī)范實體內(nèi)容和制定程序上存在問題。我辦對這一情況非常重視，在認(rèn)真審查和研究的基礎(chǔ)上，于2007年11月19日給你辦發(fā)出了《關(guān)于對〈關(guān)于加強(qiáng)重點(diǎn)工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)管理的通知〉和〈關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)重點(diǎn)工程招標(biāo)管理的通知〉的監(jiān)督通知書》（晉政法函[2007]51號，并于2008年2月18日召集相關(guān)部門就此進(jìn)行了研究協(xié)調(diào)，有關(guān)方面分別發(fā)表了意見。隨后，你辦于2008年2月20日報送的《關(guān)于對〈關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)重點(diǎn)工程招標(biāo)管理的通知〉與〈關(guān)于加強(qiáng)重點(diǎn)工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)管理的通知〉所提意見的說明》中稱：“我辦認(rèn)為兩文件所作的有關(guān)規(guī)定完全是按照國家有關(guān)法律法規(guī)制定的，不存在違法問題。”在此期間我辦多次接到有關(guān)行政相對人的反映和詢問，要求嚴(yán)格按照省政府有關(guān)規(guī)定，認(rèn)真解決規(guī)范性文件不規(guī)范的問題。

為進(jìn)一步澄清有關(guān)問題，切實規(guī)范行政行為，確保這兩個文件所規(guī)定的有關(guān)條款實事求是貫徹實施，我辦經(jīng)認(rèn)真分析與研究認(rèn)為，你辦上述兩個文件切實存在不妥之處，就發(fā)文主體及其相關(guān)內(nèi)容和發(fā)文程序講主要存在以下三個方面的問題：

一、發(fā)文主體不規(guī)范。一是以“山西省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組”名義制定規(guī)范性文件是不妥當(dāng)?shù)?。《山西省行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件制定程序暫行辦法》規(guī)定，省人民政府為完成某個專項任務(wù)而設(shè)立的臨時性機(jī)構(gòu)，不得以本機(jī)構(gòu)的名義制定并公布規(guī)范性文件?！渡轿魇∪嗣裾D(zhuǎn)發(fā)省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組辦公室關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)重點(diǎn)工程管理的意見的通知》（以下簡稱《通知》）（晉政發(fā)[1999]31號）也沒有授予其規(guī)范性文件制定權(quán)?！锻ㄖ窞轭I(lǐng)導(dǎo)組確定的八項主要職能，其中第一項也只是規(guī)定“負(fù)責(zé)提出我省重點(diǎn)工程建設(shè)的方針、政策和改革措施，經(jīng)省委、省人民政府批準(zhǔn)后，組織貫徹落實”。從上述規(guī)定看，省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組不能夠成為制定規(guī)范相對人行為并長期普遍適用的規(guī)范性文件的主體。二是省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組和省監(jiān)察委員會不能聯(lián)合行文。省監(jiān)察委員會是省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組的成員單位之一，領(lǐng)導(dǎo)組所作出的決定和所要表達(dá)的意志應(yīng)當(dāng)包括所有成員單位在該領(lǐng)域的決定和意志，即便在形式上也不應(yīng)將領(lǐng)導(dǎo)組和其成員單位并列，這種做法是不規(guī)范的。三是省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組辦公室也不能夠成為制定規(guī)范相對人行為并長期普遍適用的規(guī)范性文件的主體?！锻ㄖ窞轭I(lǐng)導(dǎo)組辦公室確定的五項主要任務(wù)也沒有這樣的內(nèi)容。我們認(rèn)真研究了《山西省人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)省建設(shè)廳省水利廳省人民政府機(jī)關(guān)事務(wù)管理局職能配置內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制方案的通知》（晉政辦發(fā)[2000]59號），在省建設(shè)廳“三定方案”中給省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組辦公室確定的職能中，是有“組織擬定全省重點(diǎn)工程建設(shè)管理辦法并監(jiān)督實施”的表述，但縱觀省建設(shè)廳“三定方案”的全部內(nèi)容，幾乎所有業(yè)務(wù)務(wù)處室都有這樣的職能，也都是這樣的表述，說明這里的“擬定”是草擬的意思，而絕非是“制定”的意思。因此，省重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)組辦公室也不具有制定規(guī)范相對人行為并長期普遍適用的規(guī)范性文件的職能。

二、實體內(nèi)容欠妥?！蛾P(guān)于加強(qiáng)重點(diǎn)工程招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)管理的通知》規(guī)定：“擬定的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)需持項目單位評審結(jié)果書面報告、委托書、營業(yè)執(zhí)照以及中標(biāo)通知書，到省重點(diǎn)辦備案，方可從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。”這實際是變相的行政許可。該通知還規(guī)定，對有違法違規(guī)行為的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)要根據(jù)有關(guān)的法律、法規(guī)進(jìn)行通報、警告、罰款等處罰，這里沒有明確執(zhí)法主體，容易產(chǎn)生不必要的誤會?！蛾P(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)重點(diǎn)工程招標(biāo)管理的通知》中也規(guī)定了諸如“公開選定的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)或招標(biāo)人需到省重點(diǎn)辦備案”、“招標(biāo)公告需經(jīng)省重點(diǎn)辦審核”和“重點(diǎn)工程的中標(biāo)通知書，要經(jīng)省重點(diǎn)辦審核確認(rèn)，在指定的網(wǎng)站公示7天后，方可發(fā)放”等內(nèi)容，作為規(guī)范性文件規(guī)定這樣的內(nèi)容顯然是不妥當(dāng)?shù)?。省發(fā)改委對此異議較大。

三、制定程序不適當(dāng)?！秶鴦?wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實施綱要》要求，作為行政管理依據(jù)的規(guī)范性文件通過后，應(yīng)當(dāng)在政府公報、普遍發(fā)行的報刊和政府網(wǎng)站上公布?！渡轿魇⌒姓C(jī)關(guān)規(guī)范性文件制定程序暫行辦法》第二十六條規(guī)定：“規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)在省人民政府公報和省政府法制網(wǎng)站公布。省人民政府工作部門規(guī)范性文件，未依照本辦法第十五條和第二十條第一款第一項規(guī)定進(jìn)行審查，并提出同意的審查意見，不得公布。未在省人民政府公報和省政府法制網(wǎng)站公布的規(guī)范性文件無效。”你辦制定的上述兩個規(guī)范性文件均未經(jīng)我辦審查，也未在省人民政府公報和省政府法制網(wǎng)站公布，即便是制定主體和所規(guī)范內(nèi)容合法，也屬于沒有效力的規(guī)范性文件。

鑒于上述情況，按照省政府關(guān)于制定規(guī)范性文件的有關(guān)規(guī)定，若確需加強(qiáng)重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)域的管理，對重點(diǎn)工程建設(shè)領(lǐng)域的一些行為進(jìn)行必要的規(guī)范，建議以省人民政府制定的方式，按照法定程序和職能下發(fā)文件，這樣既有利于工作的連續(xù)穩(wěn)定及有序開展，也有利于維護(hù)國家法制的統(tǒng)一。

山西省人民政府法制辦公室

二00八年三月五日